1.管辖,约定管辖相关内容
有争议后,想通过诉讼方式解决争议,问题来了,该向哪个法院去告呢?
根据民诉法及两高司法解释规定,管辖分为级别管辖、地域管辖
级别管辖指的是,基层、终极、高级、最高
地域管辖,就是我们口头所述的解决要去哪里告的问题。
针对合同纠纷,法律规定如下:
第二十四条因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
第三十五条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。
《民诉法司法解释》在第18条规定了其基本定义:“合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地;交付不动产的,不动产所在地为合同履行地;其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行,当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的,由被告住所地人民法院管辖。”又在第19条和第20条规定了两种特殊情形下的判定规则——第19条:“财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地。合同对履行地有约定的,从其约定。”第20条:“以信息网络方式订立的买卖合同,通过信息网络交付标的的,以买受人住所地为合同履行地;通过其他方式交付标的的,收货地为合同履行地。合同对履行地有约定的,从其约定。”
2.诉讼请求怎么写,重点是:
设置诉讼/仲裁请求非常重要,关乎判决/裁决结论。
特别要注意事项有:1)、请求要明确;
2)、纠纷中涉及退款退租等涉及合约终止,一并要申请解除已生效但未终止的合约;
3)、涉及利息、违约金等,一定写成“....至实际支付日为止”,不要写“至判决生效日止”;
法律规定:
第一百二十二条起诉必须符合下列条件:
(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;
(二)有明确的被告;
(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;
(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
3.合同的相对性及例外规定:
合同在民法典的第三编属于债权纠纷,与物权相对应,属于相对权。物权则属于绝对权。
诉讼过程中有些诉讼标的额很高,但实际系争的款型并没有太多。有些当事人为了提高审级或提高保全额等各种需求,存在故意提高标的额的情形。针对争议理性梳理争议,不必被巨额标的额所吓到。
4.劳动合同,劳务合同,劳务派遣的定义和区别:
劳动合同,指的是针对具有劳动关系的个人与单位之间签署的具有人身依附性质的法律关系;争议发生后,适用劳动合同法,劳动仲裁前置。
劳动合同法的适用主体:
中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。
国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照本法执行。
劳务合同,由民法典第三编,属于普通债权,合同主体之间是平台关系;争议发生后去法院解决争议,不适用劳动仲裁前置程序。
劳动合同适用情况主要是由于特殊身份以及特殊的劳动内容所形成的法律关系,常见情况如下:
1、退休人员;
2、单位与个人或个人与个人能之间因一次性、临时性的非常设性工作,或可发包的劳务事项,可使用劳务人员,并与之签订劳务合同,而产生的属民事雇佣关系;
3、在校实习生利用课余时间参加社会实践活动而与接受实习的单位之间产生的关系。
关联概念:
劳务派遣派遣方需要有资质
用人单位与用工单位分离;用人单位属于派出单位,用工单位属于接受派遣人员单位,用人单位与劳动者是劳动关系;用工单位与劳动者之间是用工关系;劳动争议或是工伤由用人单位负责,如有约定则约定优先;劳动者职务侵权行为则由用工单位负责,如用人单位有过错承担补充责任。
外包人员,则属于业务承包模式。
另外还有,非全日制用工,属于劳动合同法调整,无试用期,可随时终止,可不签约,无年休假,社保缴纳参考个体户(医保自交,工伤单位缴),工作同一单位每天不超过4h,每周不超过24h。工资结算周期不超过15天。可同时工作两个单位,分别缴纳工伤保险。
5.著作权,商标权
著作权,又称版权(狭义著作权);
戏剧曲艺舞蹈杂技等涉及到表演者,表演者权(邻接权)
电影制作者(制片人)版式设计者广告组织权录音录像制作者权
各项权利分为人身权和财产权,区分意义在于诉讼时候人身权会涉及赔礼道歉等人身权受损的权利救济方式,财产权则无。人身权不可转让,财产权则可以。
常常涉及到的多为网络信息传播权,该权属于财产权。很多维权产业链就是拿到N多人的授权靠维权创收。
商标权:商标驳回复审行政诉撤三诉等
专利权:实用新型、外观设计
6、劳务派遣,有哪些风险?
劳务派遣针对劳动者的风险?OR劳务派遣之于接收单位或派出单位的风险?
之于劳动者,没有什么风险,劳动保护法律有明文规定,同工同酬。但缺点是劳务派遣岗一般都是临时性的工作,有较强的变动性不够稳定。
之于劳务派ga法律问题答问,法律对务派遣单位有资质要求。需要满足资质方可进行劳务派遣。与合作方用工合作之间签约时需明确用工过程中发生的风险负担,如约定不明则由派遣单位负担较重的基于劳动关系产生的法律责任。
之于接收派遣单位,法务对务接收派遣单位有比例限制,即劳务派遣人员不能超过一定比例,且岗位应是非企业主要岗位,要求是临时性岗位等要求。与合作方用人合作之间签约时需明确用工过程中发生的风险负担。
观点:劳务派遣与劳动合同的区别
这么讲吧,劳务派遣中包含了一个劳动合同法律关系,劳务派遣涉及三方,劳动者,派遣合同单位,接收单位。其中,派遣单位与劳动者签署劳动合同,派遣单位与接收派遣单位之间签署劳务派遣合同,劳动者实际在接收派遣单位上班。即:劳动者与派遣单位是劳动关系(用人单位);劳动者与接收派遣的单位是劳务派遣的用工关系(用工单位)。
7、开庭的时候,千万不要说这三个字/告诉你个最基本的开庭常识!
观点:法庭上法官提问三性有无异议当中“三性”指的是什么。
三性:合法性、真实性、关联性,另外还要表明证明目的。
三性中任何一个否则,则会导致证明目的被否定。
8、如何选择最优性价比的律师
花多少钱请律师还是要看公司想要什么样的诉讼结果
如果整个诉讼结果很明了,仅仅是各流程的跟进,则有自有员工或律师跟进均可,结果不会差别太多;
如果诉讼法律关系较为复杂,或证据具有挖掘空间,则委托专业律师非常重要。不能仅进行诉讼挖掘搜集,争议过程中还可以进行证据铺垫,证据充足后再司法维权会起到事半功倍色甚至把握整个争议解决的绝对主导地位。走司法维权时能大大加强诉讼预期结果。
9、打官司,如何让对方掏律师费、诉讼费?
观点:在签合同时,增加一项条款:如果xxx不按本合同约定履行合同的话,除赔偿xxx(我方)的全部损失外,还应向xxx(我方)赔偿因维权所产生的全部费用。
在前期合同中进行明确约定即可,在合同纠纷解决处理领域,约定为王,只要约定不违法,约定就优于法定。
10、合同上对方公司盖假章之后不承认,该怎么办?
观点:合同中对方公司盖假章,如果能确认是对方员工在商洽及签约过程中所加盖,即使盖的是假章,但也不影响合同的生效。(这种情况很小,个人认为没必要做视频,一定程度会影响民众在法律活动中的信任度)
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